Възнаграждение на съвета на директорите. Плащания към съвета на директорите: с какво се облагат и как се вземат предвид Данъчно и счетоводно отчитане на плащанията към членовете на съвета на директорите

През април е изплатено възнаграждение на Съвета на директорите. Тъй като Съветът на директорите е управителен орган, който се избира от общото събрание. Съответно няма граждански, камо ли трудови договори с членовете на Съвета на директорите. Следователно тези плащания не подлежат на застрахователни премии. Следователно организацията не начислява застрахователни премии. Но имаше решение на Конституционния съд на Руската федерация № 1170-O от 06.06.2016 г., според което е необходимо да се начисляват застрахователни премии за възнаграждение на Съвета на директорите. Моля, дайте разяснение дали трябва да начисляваме застрахователни премии за съответните плащания.

Руското министерство на труда многократно е заявявало, че възнаграждението на Съвета на директорите извън рамките на граждански или трудов договор не подлежи на осигурителни вноски.

По време на проверки обаче служителите на PFR начисляват допълнителни застрахователни премии за плащания на членове на борда на директорите. Инспекторите имат това обяснение. Изплащането на възнагражденията на членовете на съвета на директорите е свързано с изпълнението на управленските им функции. Това означава, че отношенията между съвета на директорите и организацията са по същество гражданскоправни. Следователно тези суми подлежат на пенсионни и медицински вноски. Тази гледна точка се подкрепя и от висшите съдебни органи (например решението на Конституционния съд от 6 юни 2015 г. № 116-O и 1170-O, Върховният съд на Руската федерация от 29 октомври 2015 г. 303-KG15-13555, Върховният арбитражен съд на Руската федерация от 5 декември 2013 г. № VAS-17574/13).

Така, ако гарантирано ще избегнете искове от инспектори, по-сигурно е веднага да начислите вноски за пенсионно и здравно осигуряване. Освен това по този начин организацията ще може да избегне наказания и глоби.

Обосновка
(Информацията, която ще ви помогне да вземете правилното решение, е маркирана в цвят)

Как се изплащат и отчитат възнагражденията на членовете на съвета на директорите

Ситуация:Необходимо ли е да се начисляват застрахователни премии за възнаграждение на членовете на съвета на директорите?

Не, няма нужда.

Факт е, че в основата на отношенията между организацията и членовете на съвета на директорите не са трудови или гражданскоправни отношения, а разпоредбите на устава. Съответно размерът на плащанията на членовете на съвета на директорите се определя не от трудови (граждански) договори, а от общото събрание на акционерите в акционерни дружества и общото събрание на участниците в дружества с ограничена отговорност (клауза 2 на чл. 64 от Закона от 26 декември 1995 г. № 208 - Федерален закон, параграф 6, параграф 2, член 32 от Закона от 8 февруари 1998 г. № 14-FZ).

Обект на облагане с вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване са плащания и други възнаграждения, начислени в рамките на:

· работни отношения;

· граждански договори за извършване на работа и предоставяне на услуги;

Вноските за задължителна застраховка срещу злополука и професионална болест са предмет на плащания и възнаграждения, които се начисляват в рамките на трудови правоотношения и граждански договори (само ако тези договори задължават организацията да плаща вноски). Такива правила са установени от параграф 1 на член 20.1 от Закона от 24 юли 1998 г. № 125-FZ.

По този начин възнагражденията на членовете на съвета на директорите не се признават за облагаеми с осигурителни премии, тъй като се изплащат извън рамките на трудови или гражданскоправни отношения. И ако е така, независимо от данъчната система, която организацията използва, не начислявайте следното върху размера на възнаграждението на членовете на съвета на директорите:

· вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване (част 1 на член 7 от Закона от 24 юли 2009 г. № 212-FZ);

· вноски за осигуряване срещу злополуки и професионални заболявания (клауза 1 на член 20.1 от Закона от 24 юли 1998 г. № 125-FZ).

Подобни изводи могат да бъдат намерени в писма на Министерството на труда на Русия от 22 август 2014 г. № 17-3/B-400 и ФСС на Русия от 14 април 2015 г. № 02-09-11/06-5250.

Главният счетоводител съветва: по-безопасно е да се начисляват вноски за плащания в полза на членовете на съвета на директорите. Факт е, че по време на проверки служителите на PFR начисляват допълнителни застрахователни премии за плащания на членовете на съвета на директорите.

Инспекторите имат това обяснение. Изплащането на възнагражденията на членовете на съвета на директорите е свързано с изпълнението на управленските им функции. Това означава, че отношенията между съвета на директорите и организацията са по същество гражданскоправни. Следователно тези суми подлежат на пенсионни и медицински вноски. Това следва от част 1 на член 7 от Закона от 24 юли 2009 г. № 212-FZ.

Още повече, че съдиите са съгласни с контрольорите. Това се доказва от: решения на Конституционния съд на Руската федерация от 6 юни 2016 г. № 1169-О и № 1170-О, Върховният съд на Руската федерация от 29 октомври 2015 г. № 303-KG15-13555 и Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 5 декември 2013 г. № VAS -17574/13, решение на Арбитражния съд на Далекоизточния окръг от 13 август 2015 г. № F03-3163/2015, FAS на Уралския окръг от 05.11.2013 г. No Ф09-9127/13 по т.д.

По този начин, ако сте сигурни, че ще избегнете искове от инспектори, по-безопасно е незабавно да начислите вноски. Освен това по този начин организацията ще може да избегне наказания и глоби.

Но социалноосигурителните вноски не трябва да се изчисляват поради параграф 2 от част 3 на член 9 от Закона от 24 юли 2009 г. № 212-FZ. Да, и вноските „за наранявания“ се плащат само ако това е предвидено в граждански договор.

ПИСМО НА МИНИСТЕРСТВОТО НА ТРУДА НА RF ОТ 26.02.2016 г. № 17-4/ООГ-318

Дирекция „Развитие на социалното осигуряване“ разгледа жалбата по въпроса за начисляване на осигурителни вноски в държавните извънбюджетни фондове за възнаграждения на членовете на съвета на директорите и одитната комисия на акционерното дружество и докладва следното.

Част 1 на член 7 и част 1 на член 8 от Федералния закон от 24 юли 2009 г. N 212-FZ „За осигурителните вноски в Пенсионния фонд на Руската федерация, Фонда за социално осигуряване на Руската федерация, Федералното задължително медицинско Застрахователен фонд" (наричан по-долу Федерален закон N 212-FZ ) е предвидено, че обектът и основата за изчисляване на застрахователните премии за организации, които извършват плащания и други възнаграждения на физически лица, са плащания и други възнаграждения, начислени по-специално в рамките на на трудови правоотношения и граждански договори, чийто предмет е извършване на работа, предоставяне на услуги.

В съответствие с член 64 от Федералния закон от 26 декември 1995 г. N 208-FZ „За акционерните дружества“ (наричан по-долу Федерален закон N 208-FZ), съветът на директорите (надзорният съвет) на дружеството е управителният орган, който отговаря за общото ръководство на дейността на дружеството.

Съгласно член 85 от Федералния закон N 208-FZ одитната комисия на дружеството е органът за наблюдение на финансовата и икономическата дейност на дружеството.

Въз основа на тези членове, по решение на общото събрание на акционерите, членовете на съвета на директорите, членовете на одитната комисия на дружеството, по време на изпълнение на техните задължения, могат да получават възнаграждение и (или) компенсация за разходи, свързани с изпълнение на функциите им като членове на съвета на директорите на дружеството, членове на ревизионната комисия. Размерът на тези възнаграждения и компенсации се определя с решение на общото събрание на акционерите.

В резултат на това акционерното дружество не може да гарантира задължително изплащане на възнагражденията на членовете на съвета на директорите и ревизионната комисия.

В тази връзка трябва да се отбележи, че в съответствие с член 420, параграф 1 от Гражданския кодекс на Руската федерация (наричан по-долу Гражданския кодекс), граждански договор е споразумение на две или повече лица за установяване, промяна или да прекрати граждански права и задължения.

Освен това, съгласно параграф 3 от член 154 от Гражданския кодекс, за да се сключи споразумение, е необходимо да се изрази съгласуваната воля на две страни (двустранна сделка) или три или повече страни (многостранна сделка).

Освен това, в съответствие с член 779, параграф 1 от Гражданския кодекс, по силата на договор за предоставяне на платени услуги изпълнителят се задължава по указание на клиента да предоставя услуги (извършване на определени действия или извършване на определени дейности) , като клиентът се задължава да заплати тези услуги.

Разпоредбите на Федерален закон № 208-FZ обаче не предвиждат задължение за плащане на възнаграждение на членовете на съвета на директорите и членовете на одитната комисия на акционерно дружество за изпълнение на управленски и съответно контрол функции.

Освен това възнаграждението на членовете на съвета на директорите и членовете на ревизионната комисия се изплаща по решение на общото събрание на акционерите на дружеството, което ги назначава. Следователно такова възнаграждение не е плащане за работа или услуги.

В разглеждания случай не е налице критерият за предоставяне на услуги по граждански договор, представляващ двустранна или многостранна сделка съгласно разпоредбите на Гражданския кодекс.

По отношение на членовете на съвета на директорите на акционерното дружество и членовете на ревизионната комисия има само едностранно волеизявление на общото събрание на акционерите.

Така според нас отношенията между членовете на съвета на директорите на дружеството, членовете на одитната комисия и самото дружество не могат да се разглеждат като отношения, съществуващи в рамките на граждански договори, чийто предмет е изпълнението на работа или предоставянето на услуги.

Член 11 от Кодекса на труда на Руската федерация (наричан по-долу Кодекс на труда) предвижда, че трудовото законодателство и други актове, съдържащи норми на трудовото право, не се прилагат за членовете на съвета на директорите на организации (с изключение на лица, които имат сключил трудов договор с тази организация).

Бордът на директорите е висш орган на генералния директор на организацията. На членовете на съвета на директорите се изплаща възнаграждение, а не заплата, която зависи от квалификацията на служителя, условията на труд и резултатите от работата.

Следователно правоотношението между членовете на съвета на директорите и ръководителя на организацията не може да се квалифицира като трудово правоотношение, което е залегнало в разпоредбите на член 11 от Кодекса на труда.

Трябва също да се отбележи, че длъжностите на членовете на одитната комисия, в съответствие с разпоредбите на Федерален закон N 208-FZ, са изборни и изборът на лица, заемащи тези длъжности, се извършва от най-висшия управителен орган на дружеството. - общото събрание на акционерите с цел контрол на финансово-икономическата дейност на дружеството, която не може да бъде свързана с работата на одиторите в самото акционерно дружество.

Във връзка с изложеното, тъй като възнагражденията на членовете на съвета на директорите и на членовете на одитната комисия на акционерно дружество се извършват въз основа на решение на общото събрание на акционерите на дружеството, а не съгл. трудови договори или граждански договори, чийто предмет е извършването на работа, предоставянето на услуги, тогава въз основа на разпоредбите на част 1 на член 7 от Федералния закон N 212-FZ такова възнаграждение не подлежи на осигурителни вноски.

Посочената по-горе позиция по въпроса за начисляването на осигурителни вноски в държавните извънбюджетни фондове за възнаграждения на членовете на съвета на директорите и одитната комисия на акционерно дружество е изпратена с писмо на Министерството на труда на Русия от 18 декември г. 2015 N 17-4/10/B-9648 до Пенсионния фонд на Руската федерация с инструкции да го доведат до информация от всички териториални органи на Пенсионния фонд.

Директор на катедрата
развитие на социалното осигуряване
Л.Ю. Чикмачева

Добър ден, въпросът е следният: Планираме да въведем възнаграждение за членовете на борда на директорите на LLC. Възможно ли е да направите това, ако LLC има изпълнителен орган под формата на генерален директор? Колко награда мога да заложа? Кой може да бъде член на съвета на директорите - физически лица или само служители на LLC? Застрахователните премии изчисляват ли се върху възнаграждението? Ако има начислени вноски, как могат да бъдат взети под внимание (командировки и данък общ доход)?

Генералният директор е едноличен изпълнителен орган. Бордът на директорите е надзорен съвет. Това са два различни органа, които имат право да съществуват едновременно. Размерът на възнаграждението се приема от общото събрание на участниците в LLC; той може да бъде всеки, независимо от заплатата. Следното може да стане член на борда на директорите на LLC: член на компанията; друго лице, ако не е в списъка на лишените от правоспособност и може да заема такава длъжност.

Възнаграждения на членовете на съвета на директорите

Членовете на съвета могат да работят както на платена, така и на неплатена основа. Що се отнася до членовете на съвета на директорите на LLC, разпоредбите за възнагражденията са фиксирани в устава на дружеството, а решенията за размера на плащанията могат да се вземат от общото събрание на участниците в дружеството (клауза 2 на член 32 от Закон за LLC).
По правило организация, която има в структурата си съвет на директорите (надзорен съвет), плаща възнаграждение на членовете на този орган за изпълнение на техните функции. Освен това членовете на съвета на директорите могат също да бъдат компенсирани за разходи, свързани с изпълнението на техните задължения. Размерът на такова възнаграждение и компенсация се определя от общото събрание на акционерите (участниците) (вижте например параграф 2 от член 64 от Закон № 208-FZ, параграф 2 от член 32 от Закон № 14-FZ) .
Като общо правило, съгласно клауза 48.8 на чл. 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация сумите на плащанията в полза на членовете на съвета на директорите не се вземат предвид при изчисляване на данъка върху дохода.
В същото време, ако са сключени трудови договори с членове на съвета на директорите и се извършват плащания в рамките на тези договори, организацията може да вземе предвид тези суми като разходи въз основа на клауза 1 на чл. 255 Данъчен кодекс на Руската федерация. В случай на сключване на граждански договори основата за отразяване на такива плащания като разходи ще бъде клауза 21 на чл. 255 от Данъчния кодекс на Руската федерация (клауза 41, клауза 1, член 264 от Данъчния кодекс на Руската федерация - ако член на съвета на директорите има статут на индивидуален предприемач).
В същото време е очевидно, че предметът на такива споразумения трябва да се различава от въпросите, отнесени от закона и устава на дружеството към компетентността на съвета на директорите (надзорния съвет). Ако трудовите задължения съвпадат със задълженията на член на съвета на директорите, предвидени в закони N 208-FZ и N 14-FZ, разходите за изплащане на възнаграждение не могат да бъдат взети предвид. Същите заключения следват от писма на Министерството на финансите на Русия от 22.05.2009 г. N 03-03-07/12, от 19.03.2009 г. N 03-03-06/1/166 от 12.03. 2009 N 03-03-06/1/123.
От множество писма на Министерството на финансите следва, че към възнагражденията на членовете на съвета на директорите и на одитната комисия на дружеството се дължат осигурителни вноски за задължително пенсионно осигуряване и задължително медицинско осигуряване в съответните размери, установени с чл. 426 от Данъчния кодекс на Руската федерация, а именно:
— по ОПС — 22 % в рамките на установения лимит на базата, над нея — 10 %;
— за задължително медицинско осигуряване — 5,1%.
При това няма значение дали с тях има сключени трудови и гражданскоправни договори.
Разходите на дружеството под формата на суми на начислени дивиденти не се вземат предвид за целите на данъка върху печалбата (клауза 1, член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

Размерът на възнаграждението на член на съвета на директорите, както и начислените му застрахователни премии (както е описано в раздел „Застрахователни премии“) могат да бъдат взети предвид като част от разходите за обичайни дейности (като разходи за управление), при условие че компетенциите на съвета на директорите включват въпроси, свързани с обичайната дейност на дружеството (клаузи 5, 7 от Правилника за счетоводство „Разходи на организацията“ PBU 10/99, одобрен със заповед на Министерството на финансите на Русия от май 6, 1999 N 33n).
В същото време, ако въпросите на управлението на дружеството, които са от компетентността на съвета на директорите, не са пряко свързани с нормалната дейност на дружеството, тогава разходите за изплащане на възнаграждения на членовете на съвета на директорите, т.к. както и начислените към него застрахователни премии могат да бъдат взети предвид като част от други разходи (клауза, стр. 4, 11 PBU 10/99).

В съответствие с параграф 4 на чл. 65.3 от Гражданския кодекс на Руската федерация, заедно с едноличния изпълнителен орган (органи), в корпорацията може да се създаде колегиален управителен орган (надзорен или друг съвет, въпреки че законодателят не прави разлика между тези понятия). Случаите на образуване на такъв орган се установяват от хартата или закона.

Законът за дружествата с ограничена отговорност не регулира процедурата за формиране и дейността на съвета на директорите (надзорния съвет) на дружеството, оставяйки този въпрос на преценката на участниците в дружеството, които установяват съответните разпоредби в устава и други вътрешни документи. . Членовете на колегиалния изпълнителен орган на дружеството не могат да съставляват повече от една четвърт от състава на съвета на директорите (надзорния съвет) на дружеството. Лице, изпълняващо функциите на едноличен изпълнителен орган на дружеството, не може едновременно да бъде председател на съвета на директорите (надзорния съвет) на дружеството.
По решение на общото събрание на участниците в дружеството членовете на съвета на директорите (надзорния съвет) на дружеството по време на изпълнение на техните задължения могат да получават възнаграждение и (или) компенсация за разходи, свързани с изпълнението на тези задължения . Размерът на тези възнаграждения и компенсации се определя с решение на общото събрание на участниците в дружеството.

Министерството на финансите обосновава своята позиция, като се позовава на определенията на Конституционния съд на Руската федерация от 06.06.2016 г. N 1169-O и N 1170-O, които посочват: възнагражденията на членовете на съвета на директорите и одитната комисия във връзка с изпълнението на възложените им задължения по управление и контрол на дейността, дружествата подлежат на застрахователни премии, независимо дали условието за плащането на това възнаграждение се съдържа в споразумението, сключено между член на съответния орган и дружество и такива плащания се считат за извършени в рамките на гражданскоправни договори.
Подобни разяснения даде и Министерството на труда (Писмо от 15 ноември 2016 г. N 17-4/Б-448).
В съответствие с клауза 48.8 от чл. 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация, разходите под формата на възнаграждения и други плащания, направени на членовете на съвета на директорите, не се вземат предвид за целите на данъчното облагане на печалбите на организациите. В същото време сумите на застрахователните премии, начислени от тези плащания, се вземат предвид като част от други разходи въз основа на параграфи. 1, т. 1 чл. 264 от Данъчния кодекс на Руската федерация (писма на Министерството на финансите на Русия от 27 февруари 2017 г. N 03-15-06/10836, от 14 октомври 2016 г. N 03-03-06/1/60067).
Въоръжените сили на Руската федерация многократно са изтъквали задължението за начисляване на застрахователни премии, като отбелязват, че изплащането на възнагражденията на членовете на съвета на директорите е свързано с изпълнението на управленските им функции, а на членовете на одитната комисия - с осъществяването на контрол функции (определение от 25 ноември 2015 г. N 309-KG15-11902 по дело N A50-22819/2014, от 02.02.2016 г. N 309-KG15-19048 по дело N A50-4019/2015).

Рискове:
Глобата за неплащане на данъци и осигуровки е 20% от неплатената сума в резултат на занижена основа или друго неправилно изчисляване. И ако неплащането е умишлено - 40% от тази сума (клаузи 1, 3 от член 122 от Данъчния кодекс на Руската федерация, член 26.29 от Закон № 125-FZ).
Освен глобата, при неплатени данъци (вноски) се начисляват и санкции.

ВЪЗМОЖНОСТИ!
Ако е необходимо, можете да разработите специален вътрешен документ - Правилник за изплащане на възнагражденията и компенсациите на членовете на Съвета на директорите. Този документ регламентира процедурата за изчисляване, условията за изплащане на възнагражденията, както и компенсациите за действително направени разходи от членовете на съвета на директорите на LLC (пътни, квартирни, представителни разходи).

След като бъдат избрани в съвета на директорите, членовете на съвета не носят трудови задължения. Но за участие в работата на съвета организацията може да им плаща възнаграждение и да възстановява разходите, свързани с дейността им. Размерът на тези плащания се определя от общото събрание на акционерите в акционерни дружества и общото събрание на участниците в дружества с ограничена отговорност (клауза 2 на член 64 от Закона от 26 декември 1995 г. № 208-FZ, параграф 6 клауза 2 на член 32 от Закона от 8 февруари 1998 г. № 14-FZ).

Възнагражденията и компенсациите, начислени на членовете на съвета на директорите, не са заплати. Трудовото законодателство не се прилага за членовете на съвета и организацията не сключва трудови договори с тях (член 11 от Кодекса на труда на Руската федерация). Единственото изключение е, ако в съвета на директорите са избрани щатни служители на организацията или лица, работещи по граждански договор. В този случай трудовите или гражданските отношения между тях и организацията се запазват. В рамките на тези правоотношения обаче служителите могат да получават възнаграждение само за изпълнение на трудовите си (договорни) задължения. Плащанията и компенсациите за работа в борда на директорите не са включени в тези възнаграждения.

Счетоводство

Дейностите на съвета на директорите не са пряко свързани с производството и продажбата на продукти, извършването на работа, предоставянето на услуги, придобиването и продажбата на стоки. Следователно възнаграждението на членовете на съвета на директорите не е разход за обичайни дейности и се включва в други разходи:

Дебит 91-2 Кредит 76

- възнаграждение, начислено на член на съвета на директорите;

Дебит 91-2 Кредит 73

- е начислено възнаграждение на член на съвета на директорите - служител на организацията.

Тази процедура следва от параграфи 5, 11 от PBU 10/99 и Инструкциите за сметкоплана.

Данък върху доходите на физическите лица и застрахователни премии

Удържайте данък върху доходите на физическите лица от възнагражденията на членовете на съвета на директорите (клауза 1 от член 210 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

Ситуация: необходимо ли е да се начисляват застрахователни премии за възнаграждение на членовете на съвета на директорите?

Отговор: не, не е необходимо.

Работни отношения;

Граждански договори за извършване на работа и предоставяне на услуги;

По този начин възнагражденията на членовете на съвета на директорите не се признават за предмет на застрахователни премии, тъй като се изплащат извън рамките на трудови или гражданскоправни отношения. И ако е така, независимо от данъчната система, която организацията използва, не начислявайте следното върху размера на възнаграждението на членовете на съвета на директорите:

вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване (част 1, член 7 от Закон № 212-FZ от 24 юли 2009 г.);

вноски за осигуряване срещу злополуки и професионални заболявания (клауза 1 на член 20.1 от Закона от 24 юли 1998 г. № 125-FZ).

Подобни изводи могат да бъдат намерени в писма на Министерството на труда на Русия от 22 август 2014 г. № 17-3/B-400 и ФСС на Русия от 14 април 2015 г. № 02-09-11/06-5250. Този подход се потвърждава и от арбитражната практика (вижте например решението на Шестия апелативен арбитражен съд от 6 април 2012 г. № 06АП-971/2012).

Има обаче примери за съдебни решения с противоположни заключения. А именно, че за плащанията на членовете на съвета на директорите е необходимо да се начисляват вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване (вижте например решението на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 5 декември 2013 г. № VAS-17574/13, решението на Федералната антимонополна служба на Уралския окръг от 5 ноември 2013 г. № F09-9127/13 от 19 август 2013 г. № F09-7396/13, Седемнадесети апелативен съд от г. 11 юли 2013 г. № 17АП-6557/2013-АК). Тази позиция се основава на факта, че изплащането на възнагражденията на членовете на съвета на директорите е свързано с изпълнението на техните управленски функции. Това означава, че отношенията между съвета на директорите и организацията са по същество гражданскоправни. Следователно, за плащания към членовете на съвета на директорите, организацията трябва да натрупа вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване (част 1, член 7 от Закон № 212-FZ от 24 юли 2009 г.).

По този начин инспекторите от местните фондове могат да задължат организацията да начислява вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване за плащания на членовете на съвета на директорите. И тогава ще трябва да защитите правото си да не начислявате вноски в арбитражен съд. Като се има предвид официалната позиция, която е отразена в писмата на Министерството на труда и Федералния фонд за социално осигуряване на Русия по този въпрос, организацията има шанс да спечели делото.

Изчисляването и плащането на други данъци зависи от данъчната система, която организацията прилага.

ОСНОВЕН

При изчисляване на данъка върху доходите не вземайте предвид размера на възнаграждението и други плащания на членовете на съвета на директорите (клауза 48.8 от член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация, писмо на Министерството на финансите на Русия от 2 ноември , 2011 г. № 03-03-07/49).

Пример за това как плащането на възнаграждение на член на съвета на директорите се отразява в счетоводните и данъчни цели

По решение на общото събрание на акционерите акционерно дружество "Алфа" изплаща месечно възнаграждение от 12 000 рубли на председателя на съвета на директорите.

Всеки месец счетоводителят на Алфа прави следните записи в счетоводството:

Дебит 91-2 Кредит 76
- 12 000 rub. - начислено е възнаграждение на председателя на съвета на директорите;

Дебит 76 Кредит 68 подсметка „Плащания на данък върху доходите на физическите лица“
- 1560 рубли. (12 000 RUB × 13%) - удържан данък върху доходите на физическите лица (не се предоставят удръжки);

Дебит 76 Кредит 51
- 10 440 rub. (12 000 рубли - 1560 рубли) - възнаграждението на председателя на съвета на директорите е преведено на банкова карта.

При изчисляването на данъка върху дохода счетоводителят на Алфа не е включил като разходи възнаграждението, изплатено на член на съвета на директорите.

Освен това за тази сума не е натрупал вноски за задължително пенсионно (социално, медицинско) осигуряване и застраховка срещу злополука и професионална болест.

Ситуация: как да се отразят в счетоводството и данъците плащания за мобилни комуникации на членовете на съвета на директорите?

В счетоводството отразете разходите за плащане на мобилни комуникации като част от други разходи. Такива разходи не могат да бъдат взети предвид при изчисляването на данъка върху дохода. Удържайте данък върху доходите на физическите лица от разходите за платени мобилни комуникации. Не начислявайте застрахователни премии за размера на платените мобилни комуникации.

Счетоводство

В счетоводството разходите за плащане на мобилни комуникации на членовете на съвета на директорите са други разходи (клауза 11 от PBU 10/99). Вземете предвид разходите на датата, когато получите фактура от телекомуникационния оператор (клауза 18 от PBU 10/99). Отразете тази операция с окабеляване:

Дебит 91-2 Кредит 76

- отразяват се разходите за мобилни комуникации на членовете на съвета на директорите.

Данък общ доход

Такива разходи не могат да бъдат взети предвид при изчисляване на данъка върху дохода. Факт е, че плащанията в полза на членовете на съвета на директорите са разходи, които не намаляват данъчната основа (клауза 48.8 от член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

Данък върху доходите на физическите лица

Плащането за мобилни комуникации на членовете на съвета на директорите е доход в натура (клауза 1 от член 210 от Данъчния кодекс на Руската федерация). Следователно от тази сума трябва да се удържа данък върху доходите на физическите лица. Удържайте данък от всяко парично обезщетение, изплатено на член на борда на директорите. В този случай размерът на удържания данък не може да надвишава 50 процента от размера на възнаграждението. Това е посочено в член 226, параграф 4 от Данъчния кодекс на Руската федерация.

Да кажем, че е невъзможно да се удържи данък върху доходите на физическите лица. По-специално, това е възможно, ако член на съвета на директорите изобщо не получава парични плащания от организацията, а само получава доходи в натура или под формата на материални облаги. За такова събитие уведомете данъчната служба преди 1 февруари на следващата година .

Застрахователни премии

Що се отнася до застрахователните премии, в този случай няма нужда да ги начислявате. Факт е, че плащанията към членовете на съвета на директорите не са възнаграждение по трудови или граждански договори. Следователно обектът на облагане със застрахователни премии не възниква. Това следва от член 7, част 1 от Закона от 24 юли 2009 г. № 212-FZ и параграф 1 от член 20.1 от Закона от 24 юли 1998 г. № 125-FZ.

опростена данъчна система

Данъчната основа на организациите на опростена основа не намалява размера на възнагражденията и другите плащания на членовете на съвета на директорите (клауза 1 от член 346.18, клауза 2 от член 346.16, клауза 1 от член 252, клауза 48.8 от член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

UTII

Обектът на облагане с UTII е условният доход (клауза 1 на член 346.29 от Данъчния кодекс на Руската федерация). Следователно размерът на възнагражденията и другите плащания на членовете на съвета на директорите няма да повлияе на изчисляването на данъчната основа.

OSNO и UTII

Организациите, които комбинират обща данъчна система и UTII, трябва да водят отделни записи за приходите и разходите, получени от различни видове дейности (клауза 9 от член 274 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

Размерите на възнаграждението и други плащания на членовете на съвета на директорите не се вземат предвид при изчисляване на данъка върху дохода (клауза 48.8 от член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация). Обектът на облагане с UTII е условният доход (клауза 1 на член 346.29 от Данъчния кодекс на Руската федерация). Разходите на организацията също не влияят върху изчисляването на този данък. По този начин за данъчни цели не е необходимо разходите, свързани с изплащането на възнаграждение на членовете на съвета на директорите, да се разпределят между различни видове дейности.

НА. Мацепуро, адвокат

В LLC и JSC, в допълнение към изпълнителния орган, може да се създаде съвет на директорите или надзорен съвет (наричан по-нататък Съвет на директорите) (а в JSC с 50 или повече акционери трябва). клауза 2 чл. 103 Граждански кодекс на Руската федерация; клауза 1 чл. 64 от Закона от 26 декември 1995 г. № 208-FZ (наричан по-долу Закон № 208-FZ); клауза 2 чл. 32 от Закон № 14-FZ от 08.02.98 г. (наричан по-долу Закон № 14-FZ). Нека си припомним колко струва на компаниите поддържането на членове на борда по отношение на плащането на данъци и такси.

Възможно е скоро създаването на съвет на директорите да стане задължително за всички публични акционерни дружества, независимо от броя на акционерите. Тоест за онези акционерни дружества, чиито акции и ценни книжа, конвертируеми в акции, се пласират или търгуват публично. Такива поправки се приемат в Думата (законопроект № 47538-6) и могат да влязат в сила още през следващата година.

Статус на членовете на Съвета на директорите

В АД членовете на Съвета на директорите се избират от общото събрание на акционерите, а в LLC изборите се провеждат по начина, предписан от устава клауза 1 чл. 47, ал. 1, чл. 66 от Закон № 208-FZ; клауза 2 чл. 32 от Закон № 14-FZ. Отношенията с членовете на съвета на директорите се регулират от гражданското законодателство, устава на дружеството и решенията на акционерите (участниците). За членовете на Съвета на директорите не се прилагат нормите на Кодекса на труда Членове 11, 17 от Кодекса на труда на Руската федерация. Поради това с тях не се сключва трудов договор за изпълнение на такива функции и те нямат право на трудовите гаранции и обезщетения, полагащи се на служителите (отпуск, болнични и др.).

И това е логично. В крайна сметка сключването на трудов договор с членовете на съвета на директорите би означавало тяхното подчинение на управителя. В действителност, напротив, управителят трябва да се отчита пред СД клауза 1 чл. 64, ал. 1, чл. 69 от Закон № 208-FZ; клауза 4 чл. 32 от Закон № 14-FZ.

В същото време на членовете на съвета на директорите не е забранено да работят едновременно в дружеството, например като главен счетоводител, заместник-директор или ръководител на клон. А това вече е трудово правоотношение. Ограничението за комбиниране на функции е установено само за председателя на съвета на директорите - той не може едновременно да заема длъжността директор (генерален директор) клауза 2 чл. 66 от Закон № 208-FZ; клауза 2 чл. 32 от Закон № 14-FZ.

„Данъци върху заплатите“ върху плащанията на членовете на Съвета на директорите

За работата си в Съвета на директорите неговите членове могат да получават възнаграждение, както и компенсации за направените разходи във връзка с упражняването на техните правомощия. Такива възнаграждения и обезщетения им се изплащат по решение на общото събрание клауза 2 чл. 64 от Закон № 208-FZ; клауза 2 чл. 32 от Закон № 14-FZ.

Награди за работа в Съвета на директорите

Размерите на възнагражденията на членовете на съвета на директорите се облагат с данък върху доходите на физическите лица. Следователно, когато ги плащате, трябва да удържате данък и да го преведете в бюджета. подп. 6, т. 1 чл. 208, стр. 1, 6 супени лъжици. 226 Данъчен кодекс на Руската федерация. И в края на годината - подайте удостоверение за всеки член на Съвета на директорите на вашия инспекторат във формуляр 2-NDFL (код на дохода - 2001) клауза 2 чл. 230 Данъчен кодекс на Руската федерация; Приложение № 3 към Заповед на Федералната данъчна служба от 17 ноември 2010 г. № ММВ-7-3/611@.

Но членовете на съвета на директорите не трябва да плащат застрахователни премии, включително „за наранявания“, върху сумите на възнаграждението. В крайна сметка няма трудови правоотношения и основанието за изплащане на възнаграждението е решението на общото събрание на акционерите (участниците) (наричан по-долу Закон № 212-FZ);. Същото мислят и регулаторните органи. клауза 6 Писмо на Министерството на здравеопазването и социалното развитие от 05.08.2010 г. № 2519-19.

Имайте предвид, че вноски от трудовото възнаграждение не се внасят дори и при сключен трудов или граждански договор с член на съвета на директорите за заемане на тази длъжност. В крайна сметка решението за изплащането на възнаграждението и неговия размер първоначално се взема от общото събрание.

Компенсиране на разноски

Разходите, възстановени на членовете на Съвета на директорите във връзка с участието им в работата на Съвета на директорите (например пътуване до мястото на срещата и обратно, настаняване), не се облагат с данък:

нито данък върху доходите на физическите лица, защото когато разходите се компенсират, членовете на съвета на директорите не получават никаква икономическа изгода, което означава, че нямат никакви приходи Изкуство. 41, ал. 3 на чл. 217 Данъчен кодекс на Руската федерация;
нито застрахователни премии, включително премиите „вреда”, тъй като поради липсата на трудови правоотношения не възниква обект на облагане с вноски. Част 1 чл. 7 от Закон № 212-FZ от 24 юли 2009 г. (наричан по-долу Закон № 212-FZ); клауза 1 чл. 20.1 от Закона от 24 юли 1998 г. № 125-FZ.

Но е важно разходите, възстановени на членовете на съвета на директорите, да бъдат посочени в решението на общото събрание и подкрепени с документи.

Данъчно и счетоводно отчитане на плащанията към членовете на съвета

Независимо дали става дума за възнаграждение на членовете на Съвета на директорите или компенсация за техните разходи във връзка с работата в Съвета на директорите, тези плащания не се вземат предвид като част от данъчните разходи нито от общия режим, нито от опростителите и клауза 48.8 чл. 270, чл. 346.16 Данъчен кодекс на Руската федерация. Дори да има сключени трудови договори с членове на Съвета на директорите Писма на Министерството на финансите от 22 май 2009 г. № 03-03-07/12, от 19 март 2009 г. № 03-03-06/1/166или граждански договори за изпълнение на такива функции.

КАЗВАМЕ НА УПРАВИТЕЛЯ

всичко плащания на членовете на съвета на директорите,свързани с участието им в борда, се извършват за сметка на нетната печалба на дружеството.

Естествено, това не се отнася за възнагражденията и обезщетенията, изплащани им за изпълнение на задължения, различни от тези на членове на Съвета на директорите Писма на Министерството на финансите от 05.03.2010 г. № 03-03-06/1/116, от 12.03.2009 г. № 03-03-06/1/123. Вие признавате такива разходи като данъчни разходи като цяло. клауза 1 чл. 252 Данъчен кодекс на Руската федерация. Например, можете да вземете предвид разходите за командировки на членовете на съвета на директорите въз основа на сключени с тях споразумения за предоставяне на услуги. клауза 21 чл. 255, подп. 49, т. 1 чл. 264 Данъчен кодекс на Руската федерация.

Разходите за организиране на работата на Съвета на директорите (по-специално за наемане на помещения за провеждане на заседание, офис консумативи, секретарски услуги, комуникации и поща и др.) могат да бъдат взети предвид за данъчни цели клауза 1 чл. 252, подп. 18, т. 1 чл. 264 Данъчен кодекс на Руската федерация; Резолюция 20 AAS от 25 март 2012 г. № A68-4766/2011.

Поради различното признаване на разходите в зависимост от това дали са свързани с дейността на съвета на директорите или не, е препоръчително за тях да се водят отделни сметки. Тоест, за целите на данъчното счетоводство, разделете всички суми, изплатени на членовете на съвета на директорите, на плащания, свързани с:

с упражняване от физическо лице на правомощията на член на Съвета на директорите (участие в заседания на Съвета на директорите за решаване на въпроси от компетентността на Съвета на директорите съгласно устава на дружеството);
със същото лице, изпълняващо други функции (трудови задължения и задължения по граждански договор).

В счетоводството възнагражденията и обезщетенията, изплатени на членовете на съвета на директорите във връзка с дейността на съвета на директорите, могат да бъдат отразени като част от други разходи в сметка 91-2

Проблемите с плащанията на членовете на съветите на директорите на дружествата са едни от най-трудните въпроси. Нормативната рамка и съдебната практика по този въпрос са много противоречиви, а корпоративното законодателство не е ясно.

Новински Д.Ю

Съветът на директорите, като управителен орган на дружествата, не е постоянно действащ изпълнителен орган. IN акционерни дружества(от отворен и затворен тип) той осъществява общо управление на дейността на дружеството в съответствие с членове 64 и 65 от Закона от 26 декември 1995 г. № 208-FZ „За акционерните дружества“ (наричан по-долу Закон № 208-FZ).

Съгласно член 65 от Закон № 208-FZ следните въпроси са от компетентността на Съвета на директорите на акционерно дружество:

определяне на приоритетни насоки за развитие на акционерното дружество;
сключване и прекратяване на договори с управляващо дружество, специализиран депозитар, оценител, одитор;
свикване на годишни и извънредни общи събрания на акционерите;
приемане на дневния ред на общото събрание на акционерите;
определяне на датата на общото събрание и списък на лицата, имащи право да участват в общото събрание;
увеличаване на уставния капитал на дружеството чрез издаване на допълнителна емисия акции и тяхната категория, ако този въпрос е от неговата компетентност;
пласиране на облигации и други дялови ценни книжа;
определяне и утвърждаване на паричната оценка на имуществото, цената на пласиране и обратно изкупуване на емисионни ценни книжа;
образуване на постоянно действащ изпълнителен орган и предсрочно прекратяване на правомощията му, ако този въпрос е от неговата компетентност;
придобиване на акции, облигации и други ценни книжа, пласирани от дружеството;
препоръки относно размера на възнаграждението на членовете на ревизионната комисия и одиторите;
препоръки относно размера на дивидентите по акции и реда за изплащането им;
използване на резервния фонд и други фондове на дружеството;
одобряване на вътрешните документи на дружеството, които са в неговата компетентност по силата на Хартата;
създаване на клонове и представителства на дружеството;
одобряване на големи сделки от неговата компетентност;
одобряване на регистратора на дружеството и условията на договора с него, както и прекратяване на договора с регистратора;
вземане на решения за участие и/или прекратяване на участието на дружеството в други организации;
други въпроси, отнесени с Устава към компетентността на Съвета на директорите.

Моля, имайте предвид, че този списък е общ и „отворен“.

IN дружества с ограничена отговорност,Според Гражданския кодекс няма съвет на директорите (член 91 от Гражданския кодекс на Руската федерация). Въпреки това, член 32 от Закон № 14-FZ от 08.02.1998 г. „За дружествата с ограничена отговорност“ (наричан по-долу Закон № 14-FZ) гласи, че сформирането на съвет на директорите в LLC може да бъде предвидено по силата на Хартата.

формиране и предсрочно прекратяване на правомощията на изпълнителните органи на LLC;
решаване на въпроси, свързани с големи сделки в случаите, отнесени от Устава към компетентността на Съвета на директорите;
разрешаване на въпроси, свързани със сделки, по които има интерес;
решаване на въпроси, свързани с подготовката, свикването и провеждането на общо събрание на участниците;
решаване на други въпроси, предвидени в закона.

Практиката за създаване и управление на дружества с ограничена отговорност в съвременна Русия е такава, че те се създават от не повече от 5 лица, в повечето случаи свързани помежду си, което прави ненужно създаването на Съвет на директорите.

В тази статия въпросите за възнагражденията се разглеждат в ситуация, обща както за акционерните дружества, така и за дружествата с ограничена отговорност. Под акционерни дружества ще се разбират всички видове акционерни дружества - както отворени, така и затворени (последните по своя организационен и правен тип са по-съвместими с дружествата с ограничена отговорност).

Закон № 208-FZ и Закон № 14-FZ предвиждат възможност за изплащане на възнаграждение и/или компенсация за разходи на членовете на Съвета на директорите през периода, в който изпълняват функциите си (съответно член 64 и член 32). Но такива плащания са възможни само по решение на общите събрания на акционерите (участниците) на горните дружества.

Общите събрания на акционерите/участниците могат да извършват плащания само от онези финансови източници, с които могат да се разпореждат, и могат да се разпореждат само с нетната печалба (останала след плащането на данък върху дохода).

Списъкът от правомощия на Съвета на директорите не може да се счита за функции по пряко управление на дружеството. Това са общи функции, свързани с прокарването на интересите на обществото и позиционирането му на пазара, както и представителни функции. Освен това членовете на съветите на директорите на компаниите са топ мениджъри на големи акционери, които притежават блокиращи или контролни дялове, тоест служители на други организации. И това само усложнява проблема.

Две счетоводни позиции – две последици от използването им

Има две позиции по въпроса за изплащане на възнагражденията на членовете на Съвета на директорите: позицията на Министерството на финансите и позицията на Върховния арбитражен съд. Освен това и двете позиции са диаметрално противоположни.

Позиция на Министерството на финансите

От гледна точка на Министерството на финансите всички плащания към членовете на Управителните съвети на дружествата могат да се извършват само от нетната печалба, останала след плащането на данъка върху доходите, и не могат да бъдат включени в разходите, които намаляват данъчната основа за данък върху доходите . Позицията на Министерството на финансите е ясна: от няколко години главното финансово ведомство се бори да увеличи приходната част на бюджета по всякакъв начин и смята увеличаването на разходите на данъкоплатците за зло, насочено към намаляване на държавните приходи. Но въпреки разбираемата негъвкавост на Министерството на финансите по този въпрос, позицията му заслужава най-подробно разглеждане, тъй като ще бъде съобщена на данъчните власти като методологична и ще формира основата за становището на данъчните инспектори при извършване на ревизии .

първо,изплащането на възнаграждение на членовете на Съвета на директорите не е задължително и ще се извършва само от нетната печалба (писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 16 април 2007 г. № 03-04-06-02/72; от 26 януари 2007 г. № 03-04-07-02/2). В съответствие с член 270, параграф 21 от Данъчния кодекс, при облагане на печалбата, изчисляването на данъчната основа не включва разходите, свързани с изплащането на възнаграждение, предвидено, различно от определеното в колективните (трудови) договори.

второ,дейностите на Съвета на директорите не могат да бъдат квалифицирани като дейности, свързани с прякото управление на организацията или нейните отделни структурни подразделения (писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 22 септември 2005 г. № 03-03-04/1 /221). Освен това Министерството на финансите обяснява това не от позицията на корпоративното право, а от позицията на прилагане на член 264, параграф 1, параграф 1 от Данъчния кодекс, тоест от гледна точка на данъчното облагане. Характерно е, че нито в това писмо, нито в което и да е друго тази позиция е подкрепена с препратки към корпоративното законодателство.

Освен това разходите за командировки на членовете на Съвета на директорите не се включват в разходите, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода, в случаите, когато член на Съвета на директорите от персонала на дадена организация е бил в командировка именно като член на избран орган, а не като служител на неговата организация ( писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 22 септември 2005 г. № 03-03-04/1/221).

трето,за изплащане на възнаграждение на членовете на Съвета на директорите трябва да бъдат сключени трудови или гражданскоправни договори с тях (писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 8 декември 2006 г. № 03-03-04/1/824 ; от 13 юли 2006 г. № 03 -05-02-04/106). В този случай плащанията попадат в категорията разходи за труд (член 255 от Данъчния кодекс на Руската федерация, алинея 41, параграф 1, член 264 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

четвърто,други плащания (например командировъчни) не се включват в разходите, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода в случаите, когато не е сключен трудов договор с член на Съвета на директорите (писмо на Министерството на финансите на Русия Федерация от 13 ноември 2006 г. № 03-03-04/1 /755).

Обобщавайки всичко по-горе, можем да кажем, че служителите на Министерството на финансите предлагат на организациите да действат по следния начин: или да плащат възнаграждение от нетната печалба (ако има такава и уставът предвижда това), или да постъпват на работа и граждански договори с членовете на Съвета на директорите.

Сключването на трудови и граждански договори изисква специално внимание. Това предложение на Министерството на финансите съдържа възможности за данъчна оптимизация. В съответствие с трудовото законодателство трудовият договор трябва ясно да посочва условията, за които е сключен. За членовете на Съвета на директорите това ще бъде периодът, съответстващ на заемането на тази длъжност, което съответства на чл.85 от Кодекса на труда; Трябва да бъдат посочени и изпълняваните задължения. Например осигуряване на преминаването на документи в държавните агенции, насърчаване на бизнеса и др. По всички останали точки трудовият договор ще съответства на стандартния договор със служители, приети в тази организация. Ако с член на Съвета на директорите е сключен трудов договор, както с всеки друг обикновен служител, тогава членът на Съвета на директорите ще подлежи на същите правила за „социален пакет“ като другите служители: доброволно медицинско осигуряване, обезщетение за извънреден труд и др. П. Тези плащания се включват в други разходи, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода.

Друг проблем ще бъде законосъобразността на сключването на трудови договори с лица, които работят на постоянна работа в друга организация и то на сериозни длъжности. Как ще се съчетава работата? Каква ще е заплатата? Когато прави предложения относно формата на плащане, Министерството на финансите пропуска всички подобни въпроси и приканва данъкоплатците сами да се справят. Според нас единствената възможна форма на плащане ще бъде на парче.

Също толкова важно е да се реши кой ще подписва трудовите договори с членовете на Съвета на директорите, тъй като те са членове на изборен орган, който се отчита само пред общото събрание на акционерите, а постоянен управителен орган (управителен съвет, генерален директор) ще бъде по-висш управленски орган и съответно висши служители. И Министерството на финансите не коментира по никакъв начин този проблем. Според нас е възможно да се използва системата на трудов договор между дружеството, представлявано от генералния директор, и член на Съвета на директорите като физическо лице.

Но най-сериозният проблем е проблемът плащане на единен социален данък и осигурителни вноски за задължително пенсионно осигуряване.Според представители на Министерството на финансите, в случаите, когато плащанията на членовете на Съвета на директорите се извършват въз основа на трудови договори, те подлежат на единен социален данък в съответствие с параграф 1 на член 236 от Данъчния кодекс. Също така, тези плащания ще подлежат на облагане с осигурителни вноски за задължително пенсионно осигуряване, в съответствие с параграф 2 на член 10 от Закон № 167-FZ от 15 декември 2001 г. „За задължителното пенсионно осигуряване“ (наричан по-долу Закон № 167-FZ). Ако плащанията се извършват въз основа на решение на общото събрание на акционерите (учредителите), тогава те няма да подлежат на единен социален данък и от тях няма да се начисляват пенсионноосигурителни вноски (клауза 1 на член 236 от данъка Кодекс на Руската федерация). Министерството на финансите на Руската федерация се придържа към същата позиция в писмо от 9 октомври 2006 г. № 03-05-02-04/155.

Ако обобщим разглеждането на позицията на Министерството на финансите, можем да кажем, че тя е само на пръв поглед проста и лесно изпълнима. По-подробен анализ на ситуациите, използващи метода за изплащане на възнагражденията на членовете на Съвета на директорите, предложен от главния финансов отдел, ще бъде представен по-долу.

ВАША позиция

Върховният арбитражен съд на Руската федерация заема противоположната позиция. Информационно писмо на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 14 март 2006 г. № 106 „Преглед на практиката за разглеждане от арбитражни съдилища на дела, свързани с единния социален данък“ (наричано по-долу Информационно писмо № . 106) се посочва, че „плащанията, извършени въз основа на параграф 2 на член 64 от Федералния закон „За акционерните дружества“ в полза на членовете на съвета на директорите, се облагат с единен социален данък.“ Тоест Върховният арбитражен съд на Руската федерация ясно посочи, че изплащането на възнаграждение на членовете на Съвета на директорите е пряко свързано с изпълнението на техните задължения по управление на дружеството и всъщност се признава, че възнаграждението на членовете на СД се включва в разходите при изчисляване на данъчната основа за данък общ доход. Това Информационно писмо е ключово за разясняване на позицията на Върховния арбитражен съд и именно на него федералните арбитражни съдилища основават своите решения.

Арбитражните съдилища оспорват позицията на Министерството на финансите на Руската федерация, а съдебните прецеденти показват, че те подкрепят данъкоплатците (постановления на Федералната антимонополна служба на Украйна от 15 май 2006 г. № Ф09-3694/06-С7; FAS ZSO от 29 януари 2007 г. № Ф04-8917/ 2006(30055-A75-15)).

Съдебна и арбитражна практика

Решението на апелативния съд на Арбитражния съд на Свердловска област от 16 февруари 2006 г. № A60-27787/05-C5 гласи, че разходите на акционерното дружество за изплащане на възнаграждение на членовете на Съвета на директорите отговарят на нормата на член 252 от Данъчния кодекс. Данъчният кодекс не съдържа дефиниция на термина „разходи за управление на организацията“, който се използва от данъчните власти, въпреки че този термин е посочен в параграф 18, параграф 1 от член 264. Следователно има несигурност дали плащанията към членовете на Съвета на директорите трябва да се считат за разходи за управление на организацията или не. Арбитражният съд на Свердловска област счита, че Съветът на директорите е управителният орган на дружеството и създаването му в акционерно дружество е задължително, тогава това неотстранимо противоречие на законодателството подлежи на тълкуване в полза на данъкоплатеца в съответствие с с член 3, параграф 7 от Данъчния кодекс. При вземането на решението си Арбитражният съд на Свердловска област взе предвид становището на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация, изложено в Резолюция № 1456/05 от 26 юли 2005 г., според което възнаграждението на членове на Съвета на директорите, дължащи се на разходи, които намаляват данъчната основа за облагане с данък върху дохода, подлежи на облагане с единен социален данък. Данъчната инспекция се опита да оспори това решение, но то беше оставено непроменено с решение на UO на Федералната антимонополна служба от 15 май 2006 г. № F09-3694/06-S7.

Още преди публикуването на Информационно писмо № 106 редица федерални арбитражни съдилища заеха подобна позиция (вижте например Резолюция на Федералната антимонополна служба на Източния военен окръг от 24 май 2004 г. № A82-8302/2003 -14).

Но описаната арбитражна практика не се основава на обяснение на „тесните места“ в законодателството, а на тълкуване на неясноти и противоречия в данъчното законодателство в полза на данъкоплатеца. Ако позицията на Върховния арбитражен съд се промени или се направят промени и допълнения в данъчното законодателство, ситуацията може да се промени. Освен това позицията на арбитражните съдилища е приложима само за акционерни дружества, в които създаването на съвет на директорите е задължителна процедура. В дружествата с ограничена отговорност не винаги се създават съвети на директорите и следователно те ще могат да се възползват от изгодна позиция само в ограничен брой случаи.

За въпроси плащане на единен социален данък и осигурителни вноски за задължително пенсионно осигуряванеВърховният арбитражен съд на Руската федерация заема недвусмислена позиция: всички плащания и възнаграждения, независимо от формите, в които са направени, в съответствие с параграф 3 на член 236 от Данъчния кодекс не се признават за обект на единен социален данък, ако организацията на данъкоплатеца не класифицира такива плащания като разходи, намалявайки данъчната основа за данък върху дохода през текущия (отчетен) данъчен период (Решение на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация от 20 март 2007 г. № 13342/ 06).

Позиция на Федералната данъчна служба

Федералната данъчна служба на Руската федерация се придържа към различна позиция, за разлика от позицията на двете горепосочени служби. Данъчният отдел има доста аморфна гледна точка по въпроса за плащането.

От една страна, данъчните власти признават разходите за изплащане на възнаграждение на членовете на Съвета на директорите като разходи за управление на дружеството в съответствие с параграф 18, параграф 1 от член 264 от Данъчния кодекс, дори и без сключване на трудов договор и / или граждански договори с членове на Съвета на директорите. За да документира валидността на разходите, компанията ще трябва да представи заповеди, отчети и други документи, които отразяват фактите на начисляване и изплащане на възнаграждения (писмо на Федералната данъчна служба за Москва от 25 януари 2005 г. № 20-12/3923 ).

От друга страна, според данъчните власти, за целите на данъка върху печалбата разходите, насочени към изплащане на възнаграждение, различно от възнаграждението, предвидено в трудовите договори, не се вземат предвид като разходи (клауза 21, член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация ). А основата за включване на плащания като част от разходите за труд за извънщатни служители ще бъде сключването на граждански договори с тях (писмо на Федералната данъчна служба за Москва от 28 август 2006 г. № 21-11/75530@).

Ако обобщим всички горни мнения, възниква следната ситуация. Съгласно позицията на Министерството на финансите изплащане на възнаграждения на членовете на Съвета на директорите на дружества няма да се включивключени в разходите за труд, които намаляват данъчната основа за данък общ доход. Такива плащания трябва да се извършват от нетната печалба, оставаща на разположение на компанията след плащане на всички данъци и други подобни плащания. В същото време Министерството на финансите посочва, че плащанията на членовете на Съвета на директорите не се облагат с единен социален данък.

Съгласно позицията на Върховния арбитражен съд и окръжните федерални арбитражни съдилища, разходите за плащане на членовете на Съвета на директорите може да се припише нано на косвено основание, за плащания, свързани с разходи, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода. Основа за това ще бъде необходимостта от начисляване на единен социален данък и вноски за пенсионно осигуряване. Но позицията на съдилищата като цяло се основава на тълкуването в полза на данъкоплатеца на неотстраними противоречия.

Позицията на Федералната данъчна служба на Руската федерация е по средата между двете по-горе. От всичко по-горе, то носи най-големи рискове за данъкоплатеца, тъй като няма да се основава на конкретното мнение на данъчния орган, а на професионалната и лична преценка на данъчния инспектор.

Моля, обърнете внимание, че плащането данък върху доходите на физическите лицавъв всички разглеждани случаи ще бъде задължително, тъй като всички плащания в полза на физически лица (както системни, така и несистемни) се облагат с данък върху доходите на физическите лица.

Отнасяне на плащания към разходи, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода

За да се включат плащанията на парични възнаграждения на членовете на Съвета на директорите като разходи, които намаляват данъчната основа за облагане с данък върху дохода (административни разходи), те трябва да отговарят на следните изисквания:

тези разходи трябва да бъдат документирани;
тези разходи трябва да са насочени към генериране на приходи или свързани с управлението на дружеството;
Тези разходи трябва да бъдат икономически обосновани.

В този случай, въпреки факта, че Президиумът на Върховния арбитражен съд на Руската федерация действително разреши плащанията на членовете на Съвета на директорите да бъдат отнесени към разходи, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода, данъчните инспектори ще участват в разглеждането конкретни ситуации. И те ще започнат да обмислят ситуацията въз основа на професионалния си поглед върху ситуацията. Ето защо е необходимо особено внимателно да се предвиди ситуацията и да се сведат до минимум рисковете от искове от данъчните власти за незаконно занижаване на данъчната основа за данък върху дохода.

Икономическа обосновка на разходитее най-трудният проблем в разглежданата ситуация. Извършването на плащания към физическо лице (законно) е възможно само ако има правна връзка между това лице и организацията. Отношенията на дружеството с членовете на Съвета на директорите са от граждански, а не от трудов характер.

Но все още не е ясно как и с кого ще сключват трудови договори членовете на борда на директорите на дружеството? Служителите сключват трудови договори с организацията, представлявана от нейния генерален директор, директор и др. Генералният директор и/или управителният съвет на дружеството заемат подчинено положение по отношение на Съвета на директорите и по никакъв начин не могат да действат като работодатели. В повечето случаи членовете на борда на директорите на компаниите са мениджъри или топ мениджъри на фирмите-учредители, хора с високо ниво на лични доходи и голямо натоварване. Следователно е невъзможно да се реши такъв проблем „директно“ без никакви правни и данъчни рискове.

За да се реши проблемът с правния статут на плащанията на членовете на Съвета на директорите, е необходимо задачите от тяхната компетентност да бъдат залегнали в Устава на дружеството. Особеността на съвременното руско корпоративно законодателство е такава, че съдилищата поставят акцент конкретно върху устава на дружеството, въз основа на факта, че корпоративното законодателство е от общ характер и уставът е приложим конкретно за дадено дружество. Съгласно член 65 от Закон № 208-FZ, на Съвета на директорите може да бъде възложено решаването на „други въпроси от компетентността на Съвета на директорите от Хартата“. Следователно компетентността на съвета на директорите, неговите правомощия и функции се определят от Устава на акционерното дружество. Това се потвърждава от разпоредбите на член 103 от Гражданския кодекс на Руската федерация. Същото правило се съдържа в Закон № 14-FZ за дружествата с ограничена отговорност.

За да може изпълнението на каквито и да било задачи от членовете на Съвета на директорите да придобие официален статут, е необходимо тези функции да бъдат разписани в устава на дружеството и разпределени между членовете на Съвета на директорите на неговите заседания и трябва да бъдат отразени в протоколите от заседанията на Съвета на директорите. Също така в хартата на дружеството трябва да бъде отразен въпросът за изплащане на възнаграждение. Най-оптимално и най-сигурно от гледна точка на завеждане на искове би било плащанията да се извършват въз основа на решения на Съвета на директорите, в които да е посочено, че изплащането на възнаграждения се извършва от дружеството по предложение на Председателя на УС на Директори, съгласувани с Генералния директор/Председателя на Управителния съвет, а плащанията са свързани с текущи разходи, които намаляват данъчната основа за данък върху дохода. Възможни са и плащания по решение на общото събрание на акционерите. Този вариант ще бъде най-малко рискован от гледна точка на искове от данъчни инспектори, но и най-труден процедурно: всъщност всички общи събрания на акционерите се провеждат веднъж годишно и свикването на извънредни събрания, за да се легитимира фактът на плащанията, изглежда много проблемно.

В голяма строителна компания вътрешните разпоредби създават инвестиционен и финансов комитет, чиято компетентност включва въпроси за участие в капитала, финансови инвестиции и издаване на заеми на служители. Член на този комитет (с изключение на ръководителите на съответните отдели и генералния директор) беше председателят на съвета на директорите и действителният собственик на компанията. За участие в седмичните срещи на инвестиционния и финансов комитет му бяха платени 2 000 000 рубли през 2002–2005 г. По време на ревизия през 2006 г. данъчният инспекторат признава плащанията за неправомерни и налага глоби на дружеството за занижаване на данъчната основа за данък върху дохода (инспекторатът счита включването на плащанията към председателя на съвета на директорите в разходите за труд за незаконосъобразно ) и за неначисляване на единен социален данък и осигурителни вноски за задължителното пенсионно осигуряване. В акта данъчната инспекция посочва, че задълженията, изпълнявани от председателя на съвета на директорите, не са залегнали в устава на дружеството и на тази основа е изградена доказателствената база на данъчните инспектори.

Според нас наличието на еднократни инструкции към членовете на Съвета на директорите е нежелателно, тъй като протоколите от заседанията и решенията в този случай няма да съответстват на уставните документи.

В случаите, когато членовете на Съвета на директорите са служители на пълно работно време в тази организация, е необходимо да се прави разлика между плащанията към тях като служители на организацията и като членове на Съвета на директорите. Според Министерството на финансите плащанията на членовете на Съвета на директорите - щатни служители на дружеството - трябва да се разграничават между плащания към тях като щатни служители и плащания към тях като членове на Съвета на директорите (писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 9 октомври 2006 г. № 03-05-02-04/155) . Министерството на финансите дори разпорежда командировъчните разходи на служителите - членове на СД да не се включват в командировъчните, които намаляват данъчната основа за облагане с данък върху доходите, тъй като служителите не са били в командировка като длъжностни лица на дружеството и техния бизнес. пътуването не е свързано с изпълнението на задълженията, посочени в длъжностните характеристики (писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 22 септември 2005 г. № 03-03-04/1/221). Ето защо най-важното е да се определят въпросите за изпълнението от членовете на Съвета на директорите на определени функции и заплащането за това в устава на дружеството.

Фокусът на разходите върху генерирането на приходи или управлението на компанията. Функциите и задачите, изпълнявани от членовете на Съвета на директорите, са косвено свързани с получаването на приходи. Тези функции са свързани с управлението на компанията, нейното позициониране на пазара и развитие.

Въпросът е само кои функции ще бъдат свързани с управлението на фирмата и нейното получаване на приходи. Няма списък с такива задачи и функции и всичко ще зависи от това колко убедителни са аргументите и доказателствата, представени от обществото. Позицията на организацията на данъкоплатеца обаче ще бъде по-значима, ако се окаже, че член на УС е участвал в роудшоу или пресконференция, посветена на тема социални проблеми, а не в светско или бохемско събитие като представител на организацията спонсор. Във всеки случай тежестта на доказване на разумността на разходите ще бъде върху обществеността.

Документални доказателства за разходите. За да докаже факта на разходите, компанията ще трябва да събере всички документи: от протоколи от заседания на Съвета на директорите до извлечения за плащания. Необходимият документ, според автора, ще бъде отчет от член на Съвета на директорите за извършената работа. Също така е препоръчително всички документи, потвърждаващи факта, че членовете на Съвета на директорите на дружеството изпълняват функциите, за които имат право на възнаграждение, да се съхраняват в отделни папки.

Последствия данъчно облаганедружеството ще има следното: сумите на плащанията ще бъдат включени в разходите, които намаляват данъчната основа за данък върху доходите, ще е необходимо да се плати единният социален данък и осигурителната вноска за задължително пенсионно осигуряване, както и данък върху доходите на физическите лица .

Разгледаната система за отчитане на възнаграждението на управленските разходи, в съответствие с параграф 18, параграф 1 от член 264 от Данъчния кодекс, за който се начисляват единен социален данък и вноски за пенсионно осигуряване, има някои предимства и недостатъци. Нека ги изброим.

ДА СЕ заслугисистеми включват:

Възможност за намаляване на данъчната основа за данък общ доход с размера на разходите за труд.
Възможност за членовете на Съвета на директорите като физически лица да получават допълнителни доходи редовно, без да чакат годишното събрание на акционерите.

ДА СЕ недостатъцисистеми включват:

Липса на недвусмислена и дефинирана нормативна уредба по въпроса за отнасяне на възнагражденията на членовете на Съвета на директорите като разходи, които намаляват данъчната основа за данък върху доходите. Позицията на Върховния арбитражен съд на Руската федерация не може да се счита за нормативна основа, тъй като Върховният арбитражен съд не е изпълнителен орган, който има право да дава обяснения по методологически въпроси на данъчното облагане.
Съществува голяма вероятност от налагане на искове и глоби от страна на данъчните органи, които в действията си ще се ръководят от методическата позиция на Министерството на финансите.
Има възможност данъчните власти да подходят субективно към този проблем (а не в полза на данъкоплатеца), тъй като е вероятно да се създаде прецедент по отношение на оправдаването на увеличение на разходите за данък върху дохода, което може да бъде се възползват от други данъкоплатци.
Въпреки позицията на Президиума на Върховния арбитражен съд на Руската федерация, съществуват много високи рискове от загуба на дело по искане на данъчния орган, както и вероятността да бъдете обвинени в умишлено занижаване на данъчната основа за данък върху дохода .
Допълнително обездвижване на средствата на дружеството за плащане на единен социален данък и задължителни вноски за пенсионно осигуряване.
Допълнително задържане на средства за довнасяне на данък общ доход и плащане на неустойки.
Необходимостта от извършване на промени и допълнения в уставните документи и създаване на необходимите вътрешни документи, потвърждаващи валидността на плащанията и разходите.

Плащанията на членовете на Съвета на директорите от нетната печалба ще се извършват с решение на годишното събрание в съответствие с параграф 2 на член 64 и параграф 11 от параграф 1 на член 48 от закона

№ 208-ФЗ. Този въпрос е от компетентността на общото събрание на акционерите съгласно Устава на акционерното дружество. Тази платежна система напълно отговаря на изискванията на Министерството на финансите на Руската федерация.

Тези плащания няма да се облагат с единния социален данък и вноските за задължително пенсионно осигуряване. Освен това организацията няма да трябва да обосновава необходимостта от плащания и да избира необходимите, които потвърждават факта, че членовете на Съвета на директорите изпълняват функциите в рамките на своята компетентност. Достатъчно е да се установи в устава правилото за изплащане на възнаграждение на членовете на Съвета на директорите въз основа на резултатите от годината въз основа на решение на Общото събрание на акционерите.

Разходите на дружеството за изплащане на възнаграждения на членовете на Съвета на директорите, направени въз основа на Устава на това дружество, за данъчни цели няма да бъдат включени в изчисляването на данъчната основа за данък върху дохода (клауза 21 от член 270 от Данъчния кодекс на Руската федерация). Освен това тези плащания няма да подлежат на UST и няма да се начисляват застрахователни премии за задължително пенсионно осигуряване в съответствие с параграф 1 на член 236 от Данъчния кодекс и параграф 2 на член 10 от Закон № 167-FZ. Данъкът върху доходите на физическите лица ще се начислява върху възнагражденията със задължителна ставка от 13 процента.

Тази позиция е подкрепена от писмо на Министерството на финансите на Руската федерация от 22 юни 2006 г. № 03-05-02-04/85, което гласи, че в случаите, когато възнаграждението на членовете на Съвета на директорите се изплаща от нето не се начисляват печалба, единен социален данък и пенсионноосигурителни вноски.

Въпреки това организацията може да има съмнения относно възможността за прилагане на горните позиции на Министерството на финансите без никакви данъчни последици. Какво става, ако възникне ситуация, при която неплащането на единен социален данък и осигурителни вноски в Пенсионния фонд на Руската федерация може да се тълкува от данъчните власти като нарушение на данъчното законодателство? А може ли едно “разрешително” писмо от МФ да ви спаси от претенции на данъчната инспекция? Това писмо, въпреки че е отговор на искане от конкретен данъкоплатец, може да бъде използвано от компанията, за да защити своята позиция по този въпрос. Съгласно член 111, параграф 1, параграф 3 от Данъчния кодекс използването на писма от Министерството на финансите се освобождава от глоба само в случаите, когато те са предназначени за неопределен брой лица или за конкретен потребител и се основават на надеждна информация. В този случай всички писма от Министерството на финансите се поставят в правни справочни системи, тоест неограничен брой хора могат да използват информацията. Въпросът за достоверността на информацията остава изцяло на съвестта на разработчика на тези писма. Освен това данъчните власти са длъжни да следват становището на Министерството на финансите и да го прилагат поради изискванията на член 34.2 от Данъчния кодекс. Следователно всички опасения, че данъчните власти могат да наложат някакви санкции за неплащане на данъци и такси, са неоснователни.

Системата за изплащане на възнагражденията на членовете на Съвета на директорите от нетната печалба има своите предимства и недостатъци.

ДА СЕ заслугисистеми включват:

Няма риск от искове от данъчните власти за занижаване на базата за изчисляване на данъка върху дохода.
Ясна и недвусмислена позиция по въпроса за данъчното облагане, изложена в документи на Министерството на финансите и непредполагаща двойно тълкуване. Задължително съгласие на данъчните власти с позицията на Министерството на финансите на Руската федерация.
Възможността да се избегне обездвижването на оборотни средства, насочени към плащане на единния социален данък и вноски към пенсионния фонд.
Не е необходимо да се изготвят и изпълняват значителен брой документи, потвърждаващи валидността на разходите.

ДА СЕ недостатъцисистеми включват:

Необходимостта от привеждане на уставните документи в съответствие с предложената система за плащане: задължително включване в Устава на дружеството на норма, според която изплащането на възнагражденията на членовете на Съвета на директорите се извършва въз основа на решение на Общото събрание в края на годината.
Възможно е възнагражденията на членовете на Съвета на директорите да не бъдат изплатени поради ниско финансово представяне в края на годината.

Автор - дипломиран банков одитор, данъчен консултант